日前，國家發(fā)改委正式頒布《企業(yè)境外投資管理辦法》（以下稱11號令），以替代2014年發(fā)布并修訂的《境外投資項目核準和備案管理辦法》（以下稱9號令）。11號令將于3月1日生效。
“11號令給中國企業(yè)境外投資帶來了積極信號（尤其是從境外資產(chǎn)出售方的角度來看），有利于提高中國投資者在國際并購競爭中的談判地位。”在日前舉行的《企業(yè)境外投資管理辦法》分析及境外投資問題研討會上，君合律師事務所合伙人何芳表示。
11號令在一定程度上采納了國家發(fā)改委于2017年11月3日公布的《企業(yè)境外投資管理辦法（征求意見稿）》（下稱《征求意見稿》）的內容。與會專家除了對此前熱議的取消“小路條”、簡化審批程序等進行了探討外，還就《征求意見稿》中對投資監(jiān)管范圍規(guī)定不全面之處為企業(yè)進行了進一步梳理。
在《征求意見稿》發(fā)布時，北京市中倫律師事務所合伙人李艷麗就曾對其中涉及的境內自然人境外間接投資被納入監(jiān)管范圍的適用提出過疑問。
按照11號令第63條規(guī)定：“境內自然人通過其控制的境外企業(yè)或香港、澳門、臺灣地區(qū)企業(yè)對境外開展投資的，參照本辦法執(zhí)行。境內自然人直接對境外開展投資不適用本辦法。”在李艷麗看來，本條明確了境內自然人直接對境外開展投資不適用本辦法，并不能理解為禁止境內自然人境外直接投資。同時，境內自然人通過境外企業(yè)間接境外投資在監(jiān)管范圍內，這會對目前境外上市常用的紅籌模式的搭建產(chǎn)生一定影響，需要同時考慮境外上市架構搭建的順序以及外匯登記和發(fā)改委監(jiān)管等問題。
何芳表示，針對11號令監(jiān)管的境外投資活動，敏感類需報國家發(fā)改委核準、大額非敏感類需向國家發(fā)改委報告的程序，發(fā)改委應當加強流程管理。實踐中，項目由境內企業(yè)提供資金時，沒有發(fā)改委的核準或報備文件，境內企業(yè)可能無法將資金匯出境外。而在境內企業(yè)提供擔保的情況下，如果沒有發(fā)改委的核準或報備文件，也很難通過貸款銀行的合規(guī)審查、無法滿足貸款銀行的提款條件。“希望發(fā)改委盡快在今后的具體項目實踐中進一步確認和落實相關事項。”何芳說。
11號令提到，投資活動還包括“新建境外企業(yè)或向既有境外企業(yè)增加投資、新設或參股境外股權投資基金”。據(jù)了解，依據(jù)《國務院關于投資體制改革的決定》《政府核準的投資項目目錄》及目前的實踐，發(fā)改委側重于核準或報備境外投資項目，而商務部側重于核準或報備境外設立或收購的公司。“實踐中，如果企業(yè)僅僅在境外新設一家公司或新設/參股沒有具體項目的股權投資基金，是較難完成發(fā)改委核準或報備程序的。而各地外管局的監(jiān)管實踐也有所不同并隨資金出境的監(jiān)管力度而發(fā)生變化。”何芳指出，如果境內企業(yè)擬“新建境外企業(yè)或向既有境外企業(yè)增加投資、新設或參股境外股權投資基金”而沒有實際最終項目，如何依據(jù)11號文完成發(fā)改委的核準或報備程序，還有待觀察。
此外，李艷麗還特別提醒企業(yè)注意，11號令第二條提及的“通過協(xié)議、信托等方式控制境外企業(yè)或資產(chǎn)”投資方式，有別于通常所講的VIE結構（可變利益實體）。VIE結構本質上是一種境外上市模式，該模式的實現(xiàn)是通過協(xié)議的方式由一家外商獨資企業(yè)控制境內公司實現(xiàn)的，而11號令提到的投資方式，指的是境內企業(yè)自身或通過其控制的境外企業(yè)以協(xié)議或信托的方式控制境外企業(yè)和資產(chǎn)，是一種通過協(xié)議安排作出的投資方式。（記者 錢顏）
轉自：中國貿易報
【版權及免責聲明】凡本網(wǎng)所屬版權作品，轉載時須獲得授權并注明來源“中國產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟信息網(wǎng)”，違者本網(wǎng)將保留追究其相關法律責任的權力。凡轉載文章及企業(yè)宣傳資訊，僅代表作者個人觀點，不代表本網(wǎng)觀點和立場。版權事宜請聯(lián)系：010-65363056。
延伸閱讀
上半年汽車工業(yè)多項經(jīng)濟指標創(chuàng)新高
