中國跨境資本流動經(jīng)過2010年以來的多輪起伏測試，中國企業(yè)對外投資監(jiān)管即將全面轉(zhuǎn)型升級。
資料圖：對外投資（圖片來源：互聯(lián)網(wǎng)） 國家發(fā)展和改革委員會(下稱“國家發(fā)改委”)外資司日前在國家發(fā)改委網(wǎng)站上公布《企業(yè)境外投資管理辦法》(征求意見稿)(下稱“新辦法”)和起草說明，正式公開征求公眾意見。征詢意見的截止日期為2017年12月3日。
多位常年深入?yún)⑴c中國企業(yè)走出去業(yè)務(wù)、有著一線經(jīng)驗(yàn)的業(yè)內(nèi)人士對第一財經(jīng)記者表示，他們此次最為關(guān)注的部分是國家發(fā)改委“小路條”的取消，以及“內(nèi)保外貸”模式的終結(jié)。
而聯(lián)合國貿(mào)發(fā)組織投資司官員梁國勇則從宏觀角度對第一財經(jīng)記者分析稱，中國境外投資方面的法律法規(guī)建設(shè)已經(jīng)滯后于對外國際投資高速增長、企業(yè)國際化加速推進(jìn)的現(xiàn)實(shí)情況。
新辦法的推出是中國境外投資管理法制化的一個重要步驟。“在對外投資規(guī)模擴(kuò)大、‘一帶一路’倡議迅速推進(jìn)的背景下，也應(yīng)將境外投資法的制定提上議事日程。相關(guān)立法工作的一個重要內(nèi)容是海外投資和商業(yè)利益的保障機(jī)制，這方面國際投資協(xié)定和國內(nèi)投資法規(guī)的銜接非常重要。”梁國勇說。
對外投資監(jiān)管轉(zhuǎn)型升級
2014年開始，中國從原來以資金輸入為主的國家，成為資本凈輸出國家。
過去十多年，國家宏觀層面持續(xù)鼓勵企業(yè)“走出去”，以便更好地運(yùn)用不斷創(chuàng)出新高的外匯儲備，而部分中國企業(yè)也根據(jù)匯率和利率的走勢，將海外運(yùn)營投資列為經(jīng)營戰(zhàn)略的重要組成部分。
影響資產(chǎn)價格和投資收益率的因素很多，而起著決定性的作用的兩個重要宏觀變量是：匯率和利率。
2008年金融危機(jī)與2010年歐債危機(jī)之后，發(fā)達(dá)國家的經(jīng)濟(jì)形勢對資產(chǎn)價格起了很大的壓制作用，而中國正好相反。近幾年，面對國內(nèi)不斷上升的資產(chǎn)價格，以及趨于下降的收益水平，海外市場的吸引力提高了。除制造業(yè)外，類似的轉(zhuǎn)變更明顯地發(fā)生在金融、房地產(chǎn)等服務(wù)性行業(yè)，以及多元化企業(yè)或投資集團(tuán)。金融領(lǐng)域?qū)R率、利率的短期變動更加敏感，實(shí)體經(jīng)濟(jì)則更關(guān)注長期趨勢。
政策也隨著宏觀局勢出現(xiàn)調(diào)整。2016年末，國家相關(guān)監(jiān)管部門加強(qiáng)對企業(yè)境外投資真實(shí)性和合規(guī)性的審查，著力防范境外投資風(fēng)險，過去兩年中企赴歐美“買買買”的熱潮終于降溫。
彼時，商務(wù)部對外投資和經(jīng)濟(jì)合作司司長周柳軍對第一財經(jīng)記者稱，在真實(shí)性審核中，他們發(fā)現(xiàn)，存在一些企業(yè)在非主業(yè)領(lǐng)域的大額投資、非理性投資。在他看來，推進(jìn)立法，從國家層面推進(jìn)制度設(shè)計則是下一步的計劃。
“我們會重點(diǎn)關(guān)注負(fù)債率，不能在國內(nèi)欠一屁股債，還去國外投資。”周柳軍說，“我們會看資金來源、財務(wù)狀況，提醒企業(yè)審慎決策。”
之后，在今年8月，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家發(fā)改委、商務(wù)部、人民銀行、外交部《關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》(下稱《指導(dǎo)意見》)，通過鼓勵、限制、禁止三類境外投資活動，較為詳細(xì)地給出了下一步企業(yè)對外投資的方向。
而從此次新辦法的內(nèi)容可以看出，這些最新的改革動向，已經(jīng)結(jié)合了去年至今的各類監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)。
“其實(shí)本質(zhì)還是為了擴(kuò)大監(jiān)管范圍，把之前那些想規(guī)避(直接出海)的路盡量堵死了。”一位在對外投資領(lǐng)域的資深律師對第一財經(jīng)記者稱。
國家發(fā)改委相關(guān)負(fù)責(zé)人在新辦法的說明中稱，根據(jù)《中華人民共和國行政許可法》《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》《國務(wù)院對確需保留的行政審批項(xiàng)目設(shè)定行政許可的決定》等法律法規(guī)，國家發(fā)改委在9號令(2014年5月起施行的《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法》(國家發(fā)展和改革委員會令第9號，又稱“9號令”)基礎(chǔ)上，順應(yīng)境外投資發(fā)展需要，總結(jié)境外投資管理實(shí)踐，形成了新辦法。
“小路條”正式終結(jié)
與9號令相比，新辦法擬在簡政放權(quán)、放管結(jié)合、優(yōu)化服務(wù)方面共推出八項(xiàng)改革，進(jìn)一步便利企業(yè)境外投資。在境外投資項(xiàng)目的核準(zhǔn)和備案方面，取消了項(xiàng)目信息報告制度，簡化了核準(zhǔn)、備案的申請手續(xù)，也放寬了核準(zhǔn)、備案的時間底線。
梁國勇稱，從新辦法的情況看，該項(xiàng)行政法規(guī)包含對境外投資、投資主體、投資主體權(quán)利和義務(wù)、相關(guān)法律責(zé)任的明確界定，涉及境外投資宏觀指導(dǎo)、綜合服務(wù)、全程監(jiān)管等各方面內(nèi)容，具備了對外投資立法的雛形。
最受關(guān)注的莫過于取消了實(shí)際執(zhí)行多年的“項(xiàng)目信息報告”制度，新辦法擬進(jìn)一步簡化事前管理環(huán)節(jié)，降低企業(yè)制度性交易成本。
“項(xiàng)目信息報告”制度可謂現(xiàn)行海外投資審批體制中最具中國特色的一個步驟。按9號令規(guī)定，中方投資額3億美元及以上的境外收購或競標(biāo)項(xiàng)目，投資主體在對外開展實(shí)質(zhì)性工作之前，應(yīng)向國家發(fā)改委報送項(xiàng)目信息報告；國家發(fā)改委收到項(xiàng)目信息報告后，對符合國家境外投資政策的項(xiàng)目，在7個工作日內(nèi)出具確認(rèn)函。此處的確認(rèn)函就是國內(nèi)企業(yè)在進(jìn)行特定境外并購項(xiàng)目前需要取得的，俗稱“小路條”。
“小路條”，最初出現(xiàn)在國家發(fā)改委于2009年依據(jù)《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》制定的《關(guān)于完善境外投資項(xiàng)目管理有關(guān)問題的通知》中。
彼時，“小路條”存在的目的更多是為了防止針對境外同一個收購或競購項(xiàng)目，多個中國企業(yè)之間在非市場環(huán)境下非理性“自相殘殺”的情形出現(xiàn)。因此，如果有多家中國企業(yè)向國家發(fā)改委就同一境外投資項(xiàng)目申請“小路條”，最終也只有一家企業(yè)能夠獲得確認(rèn)函。現(xiàn)在，隨著中國經(jīng)濟(jì)制度改革的不斷深化、中國企業(yè)海外并購決策的不斷成熟與理性，這項(xiàng)制度也正式走向終結(jié)。
卓緯律師事務(wù)所秦雯莉稱，事實(shí)上，2014年的9號令已經(jīng)讓前述“小路條”的法律依據(jù)(上述2009年的《通知》)失效。但“小路條”制度卻并沒有因?yàn)樯鲜鐾ㄖ氖Ф?。根?jù)9號令第十條的規(guī)定，對于中方投資額3億美元及以上的境外收購或競標(biāo)項(xiàng)目，仍舊需要取得“小路條”。
“內(nèi)保外貸”將成歷史
另一項(xiàng)通過“創(chuàng)新”繞過海外投資監(jiān)管的模式也將走向終結(jié)，那便是“內(nèi)保外貸”，也是此前個別企業(yè)大手筆在海外投資文化娛樂產(chǎn)業(yè)的重要方式。
具體來看，包括金杜律師事務(wù)所公司證券部合伙人王開定在內(nèi)的多位業(yè)內(nèi)資深律師都表示，新辦法將境內(nèi)企業(yè)通過其控制的境外企業(yè)開展的境外投資納入了監(jiān)管范圍。
具體來說，根據(jù)9號令第二條，其適用范圍為：“中華人民共和國境內(nèi)各類法人(下稱‘投資主體’)以新建、并購、參股、增資和注資等方式進(jìn)行的境外投資項(xiàng)目，以及投資主體以提供融資或擔(dān)保等方式通過其境外企業(yè)或機(jī)構(gòu)實(shí)施的境外投資項(xiàng)目。”在現(xiàn)行制度框架下，投資主體以其境外企業(yè)實(shí)施境外投資項(xiàng)目的，除非投資主體提供融資或擔(dān)保，否則9號令不適用。實(shí)操中，一些項(xiàng)目通過境外融資且不通過境內(nèi)提供融資或擔(dān)保的方式來規(guī)避9號令下的核準(zhǔn)和備案程序。
而新辦法第二條規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)通過其控制的境外企業(yè)開展的境外投資，無論境內(nèi)企業(yè)是否提供融資或擔(dān)保，均適用新辦法。但同時，新辦法明確，適用新辦法的境外企業(yè)僅限于境內(nèi)企業(yè)控制的境外企業(yè)；如果開展境外投資的境外企業(yè)不受境內(nèi)企業(yè)控制，則不適用新辦法。
新辦法所稱控制，是指直接或間接擁有企業(yè)半數(shù)以上表決權(quán)，或雖不擁有半數(shù)以上表決權(quán)，但能夠支配企業(yè)的經(jīng)營、財務(wù)、人事、技術(shù)等重要事項(xiàng)。
事實(shí)上，“內(nèi)保外貸”模式早已受到監(jiān)管。今年8月出臺的《指導(dǎo)意見》中，在限制類項(xiàng)下，多位業(yè)內(nèi)人士注意到，除了房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部，還新增加了“在境外設(shè)立無具體實(shí)業(yè)項(xiàng)目的股權(quán)投資基金或者投資平臺”這一項(xiàng)。實(shí)踐中，很多時候做具體項(xiàng)目來進(jìn)行海外并購，是設(shè)立SPV(特殊目的實(shí)體)，通常指僅為特定、專向目的而設(shè)立的法律實(shí)體(常見的是公司，有時也有合伙等)。這意味著空殼的SPV(新設(shè)的海外平臺公司如果不直接做實(shí)業(yè)項(xiàng)目)需要經(jīng)過嚴(yán)格審批。
彼時，幾位協(xié)助企業(yè)對外投資的人士還對第一財經(jīng)記者表示，“內(nèi)保外貸”等方式依然能做，與企業(yè)性質(zhì)并無關(guān)系，只是成本提高了很多。
梁國勇說：“新辦法第二條的定義完善、清晰，比9號令涵蓋廣泛，關(guān)鍵是將境內(nèi)企業(yè)通過其控制的境外企業(yè)開展的境外投資(不論母公司是否提供融資或擔(dān)保)納入管理框架，對其中的敏感類項(xiàng)目實(shí)行核準(zhǔn)管理。”
不過，在上述一位資深業(yè)內(nèi)律師看來，一個全球普遍的狀況是，監(jiān)管永遠(yuǎn)落后于實(shí)務(wù)操作，好在征求意見仍在持續(xù)，在12月3日之前，這些意見必然通過各類渠道，反映到監(jiān)管者那里，以便更好地完善“新辦法”。
轉(zhuǎn)自：第一財經(jīng)
【版權(quán)及免責(zé)聲明】凡本網(wǎng)所屬版權(quán)作品，轉(zhuǎn)載時須獲得授權(quán)并注明來源“中國產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)信息網(wǎng)”，違者本網(wǎng)將保留追究其相關(guān)法律責(zé)任的權(quán)力。凡轉(zhuǎn)載文章及企業(yè)宣傳資訊，僅代表作者個人觀點(diǎn)，不代表本網(wǎng)觀點(diǎn)和立場。版權(quán)事宜請聯(lián)系：010-65363056。
延伸閱讀
上半年汽車工業(yè)多項(xiàng)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)創(chuàng)新高
