原本風風火火的ICO代幣融資突然萬馬齊喑。
9月4日下午3時，中國人民銀行（央行）等七部門聯合發(fā)布了《關于防范代幣發(fā)行融資風險的公告》（下稱《公告》）。《公告》指出，代幣發(fā)行融資是指融資主體通過代幣的違規(guī)發(fā)售、流通，向投資者籌集比特幣、以太幣等所謂“虛擬貨幣”，本質上是一種未經批準非法公開融資的行為，涉嫌非法發(fā)售代幣票券、非法發(fā)行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。
同時《公告》表示，本公告發(fā)布之日（9月4日）起，各類代幣發(fā)行融資活動應當立即停止。已完成代幣發(fā)行融資的組織和個人應當做出清退等安排。有關部門將依法嚴肅查處拒不停止的代幣發(fā)行融資活動以及已完成的代幣發(fā)行融資項目中的違法違規(guī)行為。
“監(jiān)管部門不是沒有‘一刀切’的魄力，”在央行《公告》發(fā)出一周前，有業(yè)內人士對澎湃新聞表示，“目前ICO在中國的融資量和參與人數還不算多，社會影響面還不算大。”
今之視昔，一語成讖。
ICO監(jiān)管之嚴遠超比特幣
根據國家互聯網金融風險分析技術平臺發(fā)布的《2017上半年國內ICO發(fā)展情況報告》，今年上半年，中國已完成的ICO項目共計65個，累計融資規(guī)模26.16億元，累計參與人次達10.5萬。但一位從業(yè)人士對澎湃新聞表示，這個統計可能還不完全，真實融資數額可能已經高達百億。
《公告》中提到，代幣發(fā)行融資中使用的代幣或“虛擬貨幣”不由貨幣當局發(fā)行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，不具有與貨幣等同的法律地位，不能也不應作為貨幣在市場上流通使用。
這讓人聯想到2013年12月3日，人民銀行等五部委發(fā)布《關于防范比特幣風險的通知》（銀發(fā)〔2013〕289號），《通知》明確了比特幣的性質，認為比特幣不是由貨幣當局發(fā)行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，并不是真正意義的貨幣。從性質上看，比特幣是一種特定的虛擬商品，不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應作為貨幣在市場上流通使用。
但是很顯然，央行這一次對ICO的態(tài)度比比特幣更加嚴厲。因為2013年的通知起碼還承認了比特幣的合法性地位——“但是，比特幣交易作為一種互聯網上的商品買賣行為，普通民眾在自擔風險的前提下擁有參與的自由。”
而對于ICO代幣，《公告》顯示，“本質上是一種未經批準非法公開融資的行為，涉嫌非法發(fā)售代幣票券、非法發(fā)行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。”
這在此前已有征兆。8月24日，國務院發(fā)布《處置非法集資條例》（征求意見稿），明確指出被定義為非法集資的七大領域，其中包括“以虛擬貨幣等名義籌集資金”。
大成律師事務所高級合伙人劉新宇律師對澎湃新聞表示，ICO市場呈現出的亂象已嚴重擾亂了金融秩序的穩(wěn)定，例如：一些不法分子打著區(qū)塊鏈的旗號，以專業(yè)術語和未來愿景為幌子，利用ICO方式實施傳銷、詐騙、非法集資等違法犯罪活動；大部分ICO項目信息披露不到位或不真實，主體身份、項目可行性、資金流向、盈利模式模糊不清的現狀也使得投資者難以區(qū)分項目的真?zhèn)魏蛢?yōu)劣；代幣發(fā)行及流通環(huán)節(jié)中可能存在的無代幣權益憑證、篡改數據、操縱價格、聯合坐莊、二次發(fā)行等現象也使得ICO飽受非議。
切斷金融機構和支付機構與ICO的業(yè)務關聯
《公告》要求，本公告發(fā)布之日起，各類代幣發(fā)行融資活動應當立即停止。已完成代幣發(fā)行融資的組織和個人應當做出清退等安排，合理保護投資者權益，妥善處置風險。有關部門將依法嚴肅查處拒不停止的代幣發(fā)行融資活動以及已完成的代幣發(fā)行融資項目中的違法違規(guī)行為。
而對于代幣融資交易平臺，要求不得從事法定貨幣與代幣、“虛擬貨幣”相互之間的兌換業(yè)務，不得買賣或作為中央對手方買賣代幣或“虛擬貨幣”，不得為代幣或“虛擬貨幣”提供定價、信息中介等服務。對于存在違法違規(guī)問題的代幣融資交易平臺，金融管理部門將提請電信主管部門依法關閉其網站平臺及移動APP，提請網信部門對移動APP在應用商店做下架處置，并提請工商管理部門依法吊銷其營業(yè)執(zhí)照。
此外，各金融機構和非銀行支付機構不得開展與代幣發(fā)行融資交易相關的業(yè)務。
各金融機構和非銀行支付機構不得直接或間接為代幣發(fā)行融資和“虛擬貨幣”提供賬戶開立、登記、交易、清算、結算等產品或服務，不得承保與代幣和“虛擬貨幣”相關的保險業(yè)務或將代幣和“虛擬貨幣”納入保險責任范圍。金融機構和非銀行支付機構發(fā)現代幣發(fā)行融資交易違法違規(guī)線索的，應當及時向有關部門報告。
這與2013年針對比特幣的《通知》也非常相似。一位比特幣行業(yè)人士對澎湃新聞表示，由于金融機構和支付機構對比特幣不再支持，比特幣遇到了為期2年的價格低谷，一直到去年年底才有所好轉，并隨著今年年初以來ICO的大火，而水漲船高。
他山之石
事實上，國外已經有監(jiān)管案例。7月底，美國證監(jiān)會（SEC）認定TheDAO的代幣屬于有價證券范疇，宣布其將被納入監(jiān)管體系入證監(jiān)會監(jiān)管體系，受聯邦證券法律的監(jiān)管制度約束。
其實，業(yè)內也有人對SEC的監(jiān)管模式表示認可，并覺得可以實現區(qū)分監(jiān)管，從良莠不齊的ICO項目中分辨出真正有價值的項目并堅持區(qū)分對待的原則——對于那些充分利用區(qū)塊鏈技術功能本質解決現實問題的ICO項目，應當給予充分肯定和支持，利用沙盒原則鼓勵其開展技術創(chuàng)新；對于僅僅在傳統商業(yè)模式中強行加入區(qū)塊鏈技術的ICO項目，則應當穿透其形式，按照其商業(yè)模式的實質進行監(jiān)管；而對于以創(chuàng)新為名掩蓋其違法目的的項目，則應當予以嚴厲打擊和堅決取締。
一位業(yè)內專家與澎湃新聞分享了他覺得比較理想的一種多管齊下的監(jiān)管模式。
一、針對發(fā)行人
?。?）采取項目許可及備案制度，即所有ICO項目的發(fā)起均需向監(jiān)管部門申請許可并進行備案；且必須通過國家認可的發(fā)行平臺發(fā)行項目，不允許“場外ICO市場”的存在。如不能滿足上述兩個條件的ICO項目，即認定涉嫌非法集資并予以取締，要求發(fā)行人承擔刑事及民事賠償責任。
?。?）在ICO項目申請至區(qū)塊鏈項目落地運營的全流程中，發(fā)行人應持續(xù)履行完整、真實的信息披露義務，信息披露對象包括監(jiān)管部門及投資者，信息披露的范圍應盡可能全面，包括但不限于資金（數字貨幣）募集情況、資金（數字貨幣）使用情況、項目研發(fā)進展情況、項目收益及分配情況等。
二、針對發(fā)行和交易平臺
?。?）采取牌照管理制，即只有經監(jiān)管部門批準設立或經備案的平臺才可以進行ICO項目的發(fā)行和代幣交易業(yè)務。
?。?）項目準入審核，通過平臺發(fā)行的必須是經監(jiān)管部門許可的已備案項目，否則平臺應承擔非法發(fā)行ICO項目的責任。
?。?）實行用戶實名注冊、身份識別制度，確保所有交易及相關數據可追蹤，同時，針對大額、高頻交易進行限制，履行可疑交易報告制度等反洗錢職責。
?。?）加強對網絡安全、信息安全、災備系統的設施建設，定期進行安全檢測。
?。?）要求平臺履行發(fā)行人信息披露監(jiān)督、投資者教育、風險提示等職責；引入律師事務所、會計師事務所、測評認證機構等第三方中介機構，加強對平臺業(yè)務開展的合規(guī)安全性評估。
三、針對投資者
?。?）堅持投資者適當性原則實行投資者準入制度，包括設置合格投資者門檻，對投資者進行ICO相關知識及風險測試，確保具備相應知識和風險承受能力的投資者方可參與ICO項目。
?。?）加強投資者教育，通過對數字貨幣、區(qū)塊鏈等相關知識的普及，使投資者了解ICO及投資風險，理性對待ICO項目的融資需求，減少非理性的投資行為和投機行為。
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