刑法修正案(十一)審議通過(guò) 涉及資本市場(chǎng)的5大要點(diǎn)

　　證券法修改完成后，資本市場(chǎng)又一項(xiàng)重大立法活動(dòng)在今年年末完成。

　　12月26日，第十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十四次會(huì)議審議通過(guò)了刑法修正案(十一)(簡(jiǎn)稱“修正案”)，并將于2021年3月1日起正式施行。修正案大幅提高了欺詐發(fā)行、信息披露造假等犯罪的處罰力度，強(qiáng)化對(duì)控股股東等“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責(zé)任追究，并明確將保薦人作為犯罪主體適用該罪追究刑事責(zé)任，是繼證券法修改完成后涉及資本市場(chǎng)的又一項(xiàng)重大立法活動(dòng)。

　　雖然時(shí)值周末，但刑法修訂案的審議通過(guò)依然立刻在市場(chǎng)引發(fā)激烈反響，券商中國(guó)記者采訪了數(shù)位投行人士、律師，解讀修訂案對(duì)資本市場(chǎng)發(fā)展的影響。受訪人士均認(rèn)為，修正案的通過(guò)，大幅提高了市場(chǎng)參與主體的違法成本，將大大減少主觀故意造假或協(xié)助造假的可能。

　　值得一提的是，此前受立法等因素限制，證監(jiān)會(huì)對(duì)發(fā)行人、上市公司等信披造假等行為的頂格處罰為60萬(wàn)元，這相對(duì)于一些發(fā)行人數(shù)十億上百億的造假極為不匹配。隨著刑法修訂案的落地，60萬(wàn)行政處罰將成為歷史。

　　具體來(lái)看本次修正案涉及資本市場(chǎng)的5大要點(diǎn)：

　　一、對(duì)于欺詐發(fā)行，刑期上限由5年有期徒刑提高至15年有期徒刑，并將對(duì)個(gè)人的罰金由非法募集資金的1%-5%修改為“并處罰金”，取消5%的上限限制，對(duì)單位的罰金由非法募集資金的1%-5%提高至20%-1倍。

　　二、對(duì)于信息披露造假，修正案將相關(guān)責(zé)任人員的刑期上限由3年提高至10年，罰金數(shù)額由2萬(wàn)元-20萬(wàn)元修改為“并處罰金”，取消20萬(wàn)元的上限限制。

　　三、強(qiáng)化對(duì)控股股東、實(shí)際控制人等“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責(zé)任追究。修正案明確將控股股東、實(shí)際控制人組織、指使實(shí)施欺詐發(fā)行、信息披露造假，以及控股股東、實(shí)際控制人隱瞞相關(guān)事項(xiàng)導(dǎo)致公司披露虛假信息等行為納入刑法規(guī)制范圍。

　　四、壓實(shí)保薦人等中介機(jī)構(gòu)的“看門人”職責(zé)。修正案明確將保薦人作為提供虛假證明文件罪和出具證明文件重大失實(shí)罪的犯罪主體，適用該罪追究刑事責(zé)任。同時(shí)，對(duì)于律師、會(huì)計(jì)師等中介機(jī)構(gòu)人員在證券發(fā)行、重大資產(chǎn)交易活動(dòng)中出具虛假證明文件、情節(jié)特別嚴(yán)重的情形，明確適用更高一檔的刑期，最高可判處10年有期徒刑。

　　五、與證券法修訂保持有效銜接。將存托憑證等納入欺詐發(fā)行犯罪的規(guī)制范圍，同時(shí)，借鑒新證券法規(guī)定，針對(duì)市場(chǎng)中出現(xiàn)的新的操縱情形，進(jìn)一步明確對(duì)“幌騙交易操縱”、“蠱惑交易操縱”、“搶帽子操縱”等新型操縱市場(chǎng)行為追究刑事責(zé)任。

　　12月26日晚上，證監(jiān)會(huì)官網(wǎng)發(fā)文祝賀刑法行政案(十一)通過(guò)。證監(jiān)會(huì)表示，近年來(lái)，隨著資本市場(chǎng)快速發(fā)展，證券期貨犯罪出現(xiàn)了一些新情況、新問題。一段時(shí)間以來(lái)，由于犯罪成本低，發(fā)生了一些惡性財(cái)務(wù)造假案件，損害廣大投資者合法權(quán)益，危及市場(chǎng)秩序，制約資本市場(chǎng)功能的有效發(fā)揮，市場(chǎng)反映強(qiáng)烈。此次刑法修改大幅提高了欺詐發(fā)行、信息披露造假、中介機(jī)構(gòu)提供虛假證明文件和操縱市場(chǎng)等四類證券期貨犯罪的刑事懲戒力度，為打造一個(gè)規(guī)范、透明、開放、有活力、有韌性的資本市場(chǎng)提供了堅(jiān)實(shí)的法治保障。

　　下一步，證監(jiān)會(huì)將推動(dòng)加快修改完善刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，加強(qiáng)修正案的法治宣傳教育，不斷深化與司法機(jī)關(guān)的協(xié)作配合，堅(jiān)持“零容忍”打擊欺詐發(fā)行、信息披露造假等各類證券期貨違法犯罪行為，切實(shí)提高違法成本，有效保護(hù)投資者合法權(quán)益，全力保障資本市場(chǎng)平穩(wěn)健康發(fā)展。

　　60萬(wàn)頂格處罰將終結(jié)

　　近年來(lái)，監(jiān)管在打擊欺詐發(fā)行、信息披露造假等各類證券期貨違法犯罪行為堅(jiān)持“零容忍”的態(tài)度，但囿于立法等因素，我國(guó)對(duì)財(cái)務(wù)造假案頂格60萬(wàn)元行政處罰，在很多數(shù)十上百億的造假面前顯得“微不足道”，違法成本極低，民眾略有爭(zhēng)議。

　　比如，今年，康美藥業(yè)造物造假案中，涉及虛增營(yíng)收、虛增利息收入以及虛增營(yíng)業(yè)利潤(rùn)等規(guī)模高達(dá)300億元左右，但被處60萬(wàn)元頂格處罰；同時(shí)期引發(fā)市場(chǎng)關(guān)注的瑞幸咖啡財(cái)務(wù)造假22億元案件，美國(guó)證監(jiān)會(huì)與之和解的金額為1.8億美元(將近12億元人民幣)。

　　隨著刑法修正案的落地，60萬(wàn)頂格處罰將步入歷史。

　　時(shí)值周末，刑法修訂案的審議通過(guò)依然立刻在市場(chǎng)引發(fā)激烈反響，券商中國(guó)記者采訪了數(shù)位投行人士、律師，解讀修訂案對(duì)資本市場(chǎng)發(fā)展的影響。

　　證券投資并購(gòu)資深人士陳美興向記者表示，刑法修正案對(duì)完善我國(guó)證券市場(chǎng)法制建設(shè)促進(jìn)市場(chǎng)健康發(fā)展起積極作用。主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面，對(duì)于市場(chǎng)參與主體而言，提高違法成本將大大減少主觀故意造假或協(xié)助造假的可能；另一方面，對(duì)于監(jiān)管部門而言，以刑法修正案為上位法通過(guò)完善證券監(jiān)管法律法規(guī)，實(shí)現(xiàn)有法可依，將加大執(zhí)法處罰力度。

　　資深投行人士王驥躍向記者表示，刑法修訂案對(duì)主犯的處罰力度大幅提高，不設(shè)上限，對(duì)市場(chǎng)主體的震懾力明顯增強(qiáng)。

　　上海漢聯(lián)律師事務(wù)所合伙人宋一欣向記者表示，本次刑法修正案對(duì)證券犯罪的刑事制裁的步伐邁得很大。可歸納為四句話：一是拓寬范圍。即將存托憑證和國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券納入規(guī)制范圍，也規(guī)定了操縱市場(chǎng)的新情形。二是提升力度。從刑期到罰款，都大幅提高欺詐發(fā)行、信息披露造假等犯罪的刑罰力度。三是突出對(duì)象。即強(qiáng)化對(duì)控股股東、實(shí)際控制人等的刑事責(zé)任追究。四是追責(zé)中介。壓實(shí)保薦人等中介機(jī)構(gòu)的不勤勉盡勉的刑事后果。

　　壓實(shí)保薦機(jī)構(gòu)“看門人”職責(zé)

　　再來(lái)說(shuō)保薦機(jī)構(gòu)，刑法修正案對(duì)保薦機(jī)構(gòu)在證券發(fā)行、重大資產(chǎn)交易中提供虛假證明文件等犯罪行為，由最高5年有期徒刑提高到最高10年有期徒刑。

　　王驥躍認(rèn)為，這意味著保薦機(jī)構(gòu)及個(gè)人的風(fēng)險(xiǎn)大幅提高了，機(jī)構(gòu)和個(gè)人都會(huì)更加謹(jǐn)慎執(zhí)業(yè)，有利于機(jī)構(gòu)提高執(zhí)業(yè)水平。他也指出，其實(shí)保薦機(jī)構(gòu)和人員故意協(xié)助造假已經(jīng)很罕見了，更多是執(zhí)業(yè)不到位未能發(fā)現(xiàn)造假。

　　有投行業(yè)務(wù)排名靠前的券商負(fù)責(zé)人表示，“修正案確實(shí)讓投行壓力山大，越小的項(xiàng)目壓力越大?！?/p>

　　記者梳理發(fā)現(xiàn)，近年來(lái)，監(jiān)管對(duì)投行在IPO或者財(cái)務(wù)顧問項(xiàng)目中沒有勤勉盡責(zé)的行為處罰力度非常高，通常是沒收保薦或財(cái)務(wù)顧問收入并處2至3倍罰金，同時(shí)，一旦同行項(xiàng)目出現(xiàn)違規(guī)行為，對(duì)券商的分類評(píng)級(jí)分?jǐn)?shù)影響非常大。

　　投資者賠償問題值得關(guān)注

　　值得關(guān)注的是，投行人士王驥躍和證券維權(quán)律師宋一欣都特別提到了投資者賠償問題。

　　王驥躍特別提到了投資者賠償問題。他表示，相對(duì)于對(duì)違法主體的處罰，對(duì)投資者的賠償問題更加重要。罰是一方面，受騙的投資者能得到賠償也很重要，賠償?shù)轿?，投資者就可以支持重罰。否則罰款還可能落到投資者頭上，違規(guī)公司可以綁架投資者換取較輕處罰。

　　宋一欣認(rèn)為，刑法修正案所提及的刑事訴訟產(chǎn)生的罰沒款項(xiàng)及刑事罰金，理應(yīng)收繳及上繳。但這兒有一個(gè)現(xiàn)象值得關(guān)注，即這些款項(xiàng)實(shí)際上是市場(chǎng)受害者的損失款，如何補(bǔ)償給受害者，回歸市場(chǎng)，或者優(yōu)先使用于民事賠償中，是值得研究的。最好的辦法是建立罰沒款項(xiàng)、行政罰款、刑事罰金向投資者損失補(bǔ)償基金，將這些款項(xiàng)最終通過(guò)財(cái)政的轉(zhuǎn)移支付回到市場(chǎng)及受害者手中。同時(shí)，也應(yīng)定期公布罰沒款項(xiàng)、行政罰款、刑事罰金的執(zhí)行信息。

　　轉(zhuǎn)自：券商中國(guó)

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