肖鋼詳解證券法修改的三大法理與邏輯

　　應(yīng)當(dāng)以公眾投資者利益保護作為基本價值取向;應(yīng)當(dāng)以有效激發(fā)市場活力為核心;應(yīng)當(dāng)以行為統(tǒng)一監(jiān)管為原則

　　《證券法》修改的法理與邏輯是什么?在28日舉行的第四屆“上證法治論壇”上,中國證監(jiān)會主席肖鋼就此闡明了自己的觀點。他指出,資本市場說到底是一個法治市場,法治強,則市場興。而《證券法》的修改是一項經(jīng)常的工作,這是由證券市場的特性所決定的。他同時指出,以有效激發(fā)市場主體活力為核心來修改《證券法》,制度安排應(yīng)當(dāng)側(cè)重于更多的提供市場主體的活動規(guī)則,而不是監(jiān)管機構(gòu)的管制規(guī)則?！皬倪@個意義上來講,修改后的《證券法》應(yīng)該是一部市場運行法,而不是一部市場管制法?！?/p>

　　在肖鋼看來,《證券法》修改的法理和邏輯主要體現(xiàn)在三個方面。第一個方面,《證券法》應(yīng)當(dāng)以公眾投資者利益保護作為基本價值取向或者叫做“基本價值目標(biāo)追求”。

　　“《證券法》本質(zhì)上就是一部投資者保護法,希望在這次《證券法》修改當(dāng)中,在對廣大公眾投資者的保護上應(yīng)該要有新的突破。”肖鋼表示。

　　對此,他提出七條建議:

　　一是研究完善證券侵權(quán)民事賠償制度。這次《證券法》修改,是否能系統(tǒng)總結(jié)民事賠償?shù)膶嵺`經(jīng)驗,將一些成熟可行的制度規(guī)則和認(rèn)定原則,如適格原告的確認(rèn)等上升為法律的規(guī)范。在建立集團訴訟還存在訴訟法障礙的情況下,是否能通過明確代表人訴訟實施制度,建立基于同一侵權(quán)行為的裁判結(jié)果的普遍適用規(guī)則,方便投資者降低訴訟成本,及時獲得賠償。

　　二是研究建立證券市場的公益訴訟制度。在證券市場上虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場等違法違規(guī)行為危害范圍廣,涉及受害人多,且中小投資者在訴訟能力上處于弱勢地位,由專門的組織機構(gòu)為投資者提起公益訴訟,有利于改變訴訟中雙方當(dāng)事人的不平等地位,幫助投資者獲得賠償,符合公益訴訟制度的價值取向。因此,是否能依據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,由《證券法》明確規(guī)定可以提起公益訴訟的組織,以方便投資者保護機構(gòu)通過公益訴訟的方式支持和幫助投資者獲得民事賠償。

　　三是研究建立和解金賠償制度。在中國證券市場探索和解制度意義重大,這是可以試點的。但實施和解制度存在爭議,因此,要嚴(yán)格和解的范圍,制定一系列的細(xì)則來確保公平、公正、公開,防范道德風(fēng)險。

　　四是研究建立監(jiān)管機構(gòu)責(zé)令購回制度。對于通過欺詐方式從證券市場獲取巨大經(jīng)濟利益的違法主體,在追究其相應(yīng)的行政或刑事法律責(zé)任的同時,借鑒侵權(quán)責(zé)任中“恢復(fù)原狀”的基本法理,強制其支付相應(yīng)經(jīng)濟代價,因為通過交易安排恢復(fù)原有的狀態(tài),是對其最直接也是最有效的經(jīng)濟懲罰方法。

　　五是研究建立承諾違約強制履約制度。如果這次修法能夠明確監(jiān)管機構(gòu)可以責(zé)令其履行承諾,提出明確具體的履約要求,并相應(yīng)建立司法機關(guān)強制執(zhí)行的保障機制,將是一個很大的進步。

　　六是研究建立侵權(quán)行為人主動補償投資者的制度。主動補償投資者并不剝奪投資者通過訴訟到法院去申請民事賠償?shù)臋?quán)利,投資者完全可以選擇。

　　七是研究建立證券專業(yè)調(diào)解制度。專業(yè)調(diào)解具有專業(yè)性強、權(quán)威度高、便捷高效、成本低廉的特點?！蹲C券法》修改是否可以考慮借鑒德國的做法,建立適應(yīng)證券市場特點的專業(yè)調(diào)解制度,為快速、有效地調(diào)解糾紛提供制度基礎(chǔ)。

　　肖鋼表示,第二個方面是《證券法》應(yīng)當(dāng)以有效激發(fā)市場活力為核心。讓資本市場發(fā)揮促進經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級,加快科技創(chuàng)新,增加就業(yè)和增加國民財富的積極作用,需要放活市場、激發(fā)活力,只有這樣,資本市場的功能才能有效發(fā)揮。但是,投資者保護的制度不落實、不到位,這一點就很難做到,必須這邊管住,那邊才能放開。

　　對此,他建議,《證券法》修改要在培育和強化市場機制上下功夫:第一,營造機會公平的市場環(huán)境,一切符合條件的市場主體要面對同樣的市場機會,都有自主參與競爭的可能;第二,明確公平一致的市場規(guī)則,市場主體參與證券市場活動應(yīng)當(dāng)符合怎樣的規(guī)范要求、享有什么樣的權(quán)利和義務(wù)、可能導(dǎo)致什么樣的法律責(zé)任和后果,都要有清晰的規(guī)定;第三,健全嚴(yán)格的保護和制裁規(guī)則。既要有高效便捷的法律渠道,實現(xiàn)對守法經(jīng)營主體受害時的權(quán)益救濟,又要有嚴(yán)密有力的監(jiān)管措施,實現(xiàn)對違法主體的懲罰和制裁。

　　肖鋼表示,第三個方面,《證券法》應(yīng)當(dāng)以行為統(tǒng)一監(jiān)管為原則。對證券市場進行集中統(tǒng)一監(jiān)管是現(xiàn)行《證券法》明文規(guī)定的基本原則。但是,在實踐中,同屬證券性質(zhì)的產(chǎn)品、同屬證券業(yè)務(wù)的活動、同屬證券交易的市場,卻存在著產(chǎn)品規(guī)則不統(tǒng)一,監(jiān)管要求不統(tǒng)一,監(jiān)管主體不統(tǒng)一的現(xiàn)象。

　　他指出,現(xiàn)在修改《證券法》就面臨著市場分隔的現(xiàn)實,不同政府部門分別監(jiān)管不同的市場,實質(zhì)上是相同性質(zhì)的產(chǎn)品和業(yè)務(wù)實行了不同的行為規(guī)則,不利于統(tǒng)一市場的形成和發(fā)展。

　　“如果沒有一個統(tǒng)一的市場體系,市場經(jīng)濟建立不起來。規(guī)則不統(tǒng)一的最終結(jié)果,影響的是一國證券市場的整體競爭力,我國證券市場周期性地出現(xiàn)需要清理整頓的問題,根本原因也在于此?！毙や撜f,立足于行為統(tǒng)一監(jiān)管的原則修改《證券法》,應(yīng)當(dāng)做到業(yè)務(wù)規(guī)則的統(tǒng)一、監(jiān)管要求的統(tǒng)一和監(jiān)管機構(gòu)的統(tǒng)一。

　　他指出,對有違市場公平公正的,容易引發(fā)監(jiān)管套利的,不利于防范系統(tǒng)風(fēng)險的市場制度,都要加以完善,并且在這次《證券法》修改當(dāng)中應(yīng)當(dāng)注意解決好這些問題。

　　“市場主體的主管部門對參與證券市場活動的相關(guān)主體提出特殊管理要求,具有合理性和必要性,但并不意味著這些主體可以適用不同的市場規(guī)則?！毙や摫硎?不同的主管部門可以基于職能提出特殊的管理要求,但是不等于市場主體參與市場活動可以不遵守市場規(guī)則,這個關(guān)系一定要處理好。

來源：證券日報 朱寶琛

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